传统上在并购中谈判陈述与保证(R&W)和分配风险的方法正在发生变化。随着"One Big Beautiful Bill Act"(OBBBA)的分阶段实施以及州和联邦层面对人工智能平台的审查日益严格，卖方愿意承担的陈述范围与买方愿意接受的风险之间的差距将继续扩大。
对于参与收购或剥离医疗设施的主要人员来说，标准的"遵守法律"R&W条款(在医疗保健背景下已经异常广泛)不再像过去那样提供保护。历史上，R&W保险通过将大部分未知R&W违约风险从卖方转移给第三方保险公司，为交易完成提供了一条途径。然而，随着监管和技术环境的变化，R&W保险铺就的道路也在改变。由于不能再像过去那样依赖R&W保险，买方必须更加仔细地考虑如何在他们和卖方之间分配风险。
R&W保险不再是可靠的保障
R&W保险市场中的保险公司越来越不愿意承保某些日益普遍的责任。为应对变化的监管环境，许多保险公司正在其标准保单中排除"系统性计费和编码实践"和"违反OBBBA的价值透明度指标"。他们也不愿承保"黑盒"诊断工具的责任，其中许多工具由新型AI程序和算法补充。
当保险公司出具包含此类排除条款的报价时，赔偿责任的负担又回到了交易各方。这种风险敞口非常大，特别是在涉及养老院和专业护理机构的医疗保健收购中，医疗保险和医疗补助服务中心(CMS)及其医疗保险管理承包商(MACs)的一次单一付款人审计可能会产生超额付款和付款回扣，超过收购协议中的标准赔偿上限。
当R&W保险无法充分覆盖这些风险敞口时，买方应考虑要求设立"特殊赔偿"资金池，即专门用于这些被排除风险的单独托管账户。与此同时，卖方需要比以往更加谨慎，意识到技术和合规部门之间需要重叠，无论是在交易前还是尽职调查期间。
临床AI引入了新的风险类别
AI在医疗保健实践中的整合(无论是由个体提供者使用、企业级许可还是作为专有内部工具开发)引入了一种新的责任类别。买方不再只是收购软件或许可证，他们可能还在收购携带嵌入式风险的"AI算法"，包括偏见、有缺陷的输出或致命的"幻觉"。
在尽职调查过程中，买方应考虑单独审查AI工具、使用情况和相关政策，与标准的技术、数据安全和合同审查区分开来。当AI使用对卖方业务至关重要或识别出专有AI工具的开发时，收购协议应包含超越标准知识产权、技术和数据安全相关语言的R&W条款，专门针对AI，无论是在技术R&W条款内还是单独列出。
例如，一个精明的买方法律团队应考虑要求特定的AI相关陈述，包括：
- 算法完整性：AI业务产品在交易完成后将按照规格执行，不受意外偏见和重大缺陷影响，并且买方将获得充分权利无障碍使用AI业务产品。
- 数据来源：AI程序中的输入数据是通过适当同意和许可有效收集的。
- 数据安全：AI系统满足或超过适用的网络安全和数据保护标准。
从卖方角度看，陈述应推动加入"知情"和"重大性"限定条件，以避免轻微技术故障触发过大的交易后赔偿索赔。买卖双方应在收购协议中仔细制定这些定义，以适当分配风险。
如果卖方开发了专有AI工具，卖方还应准备陈述这些工具已经过独立第三方偏见审计，并且用于训练这些模型的数据是通过适当的符合HIPAA授权获取的。
你的交易条款必须演变
与医疗保健交易相关的风险正在比传统上用于管理它们的机制更快地演变。随着R&W保险对某些监管和AI相关风险敞口变得越来越不可靠，风险正重新回到交易各方并进入交易文件本身。
买方和卖方必须在尽职调查中考虑到这一转变，并相应地构建其陈述、赔偿和托管账户。那些未能适应这一变化的买家可能会承担不再可保险的负债，而那些未能适应的卖方则可能因交易后负债而损失其付款。
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